出轨有私生子就是重婚罪吗

李达

律师

前几天一个当事人咨询我，她老公出轨，在外面有了私生子，她是不是可以告他重婚罪？今天就好好梳理一下“重婚”！直接上干货：

一、实践中，重婚行为的5种表现形式：

1.与配偶登记结婚后，与他人又登记结婚，即两个法律婚。

2.与配偶登记结婚后，又与他人以夫妻关系同居生活，即先法律婚后事实婚。

3.与配偶和他人曾先后或同时以夫妻名义同居，即两个事实婚。

4.与原配偶未登记但确以夫妻名义共同生活，后又与他人登记结婚，即先事实婚后法律婚。

5.自己虽没有配偶，但明知对方有配偶而与其登记结婚或以夫妻名义同居。

不管存在上述哪种情形，都会构成重婚罪。

法律婚很好理解，就是到婚姻登记机关进行登记的合法婚姻。我们主要说说事实婚，所谓事实婚姻，是指男女双方未按法律规定办理结婚登记，以夫妻名义同居生活的而形成的婚姻。《婚姻法》解释（一）第5条明确规定：未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待：一、1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理;二、1994年2月1日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记;未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。这就是在婚姻法上对事实婚姻作出了时间限定，即对1994年2月1日前形成的事实婚姻加以认定，对1994年2月1日后的按同居关系处理。而《刑法》重婚罪中对事实婚姻的认定则没有这样的时间限制，只要有配偶的人与他人以夫妻名义同居生活或者明知他人有配偶仍与之以夫妻名义同居生活即可构成。这里需要注意“以夫妻名义同居”与“有配偶者与他人同居”的区别。“有配偶者与他人同居”是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。

显然民法上事实婚姻和刑法上的事实婚姻是不同的概念。通常如果当事人有以下情况就可以认定其是刑法上的事实婚姻：一是，两人之间相互以夫妻相待，比如过正常的夫妻家庭生活与性生活；二是，两人对外明确以夫妻名义相称或以夫妻自居，比如，向亲戚、朋友、邻居介绍两人系夫妻关系，在社会上以夫妻身份出现等；三是，其他人，如邻居、同事、同学等也认为两人是夫妻。

因此，仅仅是同居而未以夫妻名义，是不能被认定为刑法上的事实婚姻的，因此，别说是出轨、有私生子，就算是同居在一起，而对外仅以男女朋友、恋人关系相称也不能算是重婚。